Хотите повысить эффективность бизнес-процессов?
Получите оценку работ по внедрению Битрикс24
Устная информация как коммерческая тайна: почему это невозможно и опасно для обеих сторон
В практике заключения договоров на оказание услуг, особенно в сфере IT и консалтинга, часто возникает ситуация: заказчик предлагает подписать соглашение о конфиденциальности (NDA), в котором конфиденциальной признается «любая информация, переданная в любой форме, включая устную».
На первый взгляд, такое условие кажется разумным — заказчик хочет защитить свои идеи и коммерческие секреты. Однако при ближайшем рассмотрении оно создает серьезные риски для обеих сторон и противоречит действующему законодательству.
В этой статье мы разберем:
почему устная информация не может быть коммерческой тайной по закону;
какие риски создает такое условие для заказчика и исполнителя;
как правильно выстроить защиту действительно ценной информации.
Часть 1. Что говорит закон о коммерческой тайне
1.1. Материальный носитель — обязательное условие
Федеральный закон «О коммерческой тайне» (№ 98-ФЗ) дает четкое определение того, что считается передачей конфиденциальной информации.
Статья 3, пункт 6:
«передача информации, составляющей коммерческую тайну, — передача информации, составляющей коммерческую тайну и зафиксированной на материальном носителе, ее обладателем контрагенту на основании договора...»
Обратите внимание: закон прямо требует наличия материального носителя. Устная речь, телефонные переговоры, обсуждения в мессенджерах — не являются материальными носителями. Следовательно, информация, переданная устно, не может считаться переданной в смысле закона о коммерческой тайне.
1.2. Гриф конфиденциальности — обязательный реквизит
Мало просто зафиксировать информацию на носителе. Закон требует, чтобы носитель был соответствующим образом маркирован.
Статья 10, пункт 1, подпункт 5:
«Меры по охране конфиденциальности информации ... должны включать в себя: нанесение на материальные носители, содержащие информацию, составляющую коммерческую тайну, или включение в состав реквизитов документов, содержащих такую информацию, грифа "Коммерческая тайна" с указанием обладателя такой информации»
Статья 10, пункт 2:
«Режим коммерческой тайны считается установленным после принятия обладателем информации... мер, указанных в части 1 настоящей статьи»
Вывод: если документ (файл, бумага) не имеет грифа «Коммерческая тайна», режим конфиденциальности в отношении этой информации не считается установленным. Контрагент не обязан догадываться о том, что заказчик считает секретным.
1.3. Защита добросовестного получателя
Закон защищает и ту сторону, которая получает информацию, если у нее не было оснований считать ее секретной.
Статья 14, пункт 4:
«Лицо, которое использовало информацию, составляющую коммерческую тайну, и не имело достаточных оснований считать использование данной информации незаконным, в том числе получило доступ к ней в результате случайности или ошибки, не может ... быть привлечено к ответственности»
Если информация передается устно, без грифа, без соблюдения формальностей — у исполнителя нет достаточных оснований считать ее коммерческой тайной. Закон прямо освобождает его от ответственности.
Часть 2. Почему требование о конфиденциальности устной информации опасно
2.1. Невозможность определить предмет охраны
Представьте: проект длится несколько месяцев. За это время происходят десятки встреч, звонков, переписок. Обсуждаются сотни идей, гипотез, предположений, вариантов развития.
Если признать все эти устные обсуждения конфиденциальными, возникает вопрос: а что, собственно, мы охраняем? Какую именно информацию нельзя разглашать? Где границы?
Такая неопределенность создает почву для злоупотреблений.
2.2. Схема потенциального злоупотребления
Заказчик и исполнитель работают над проектом. Исполнитель выполнил 90% работ.
Заказчику «кажется», что где-то на рынке появилось решение, похожее на его идею.
Заказчик обвиняет исполнителя в разглашении конфиденциальной информации, полученной в устных беседах.
Заказчик приостанавливает проект и отказывается оплачивать выполненные работы.
Исполнитель вынужден тратить время и деньги на суд, доказывая свою невиновность.
2.3. Иллюзия уникальности
«У нас уникальная бизнес-модель!»
«У нас особенная отрасль, никто так не делает!»
«Наш подход невозможно повторить!»
Мы слышим это от клиентов постоянно. На практике же 99% бизнес-идей и подходов — это вариации на темы, известные десятилетиями. То, что кажется уникальным одному предпринимателю, может быть стандартной практикой для другого.
Если идея действительно уникальна и представляет коммерческую ценность — существует законный способ ее защиты: патентование. Патент дает исключительное право и защищает от копирования вне зависимости от соглашений о конфиденциальности.
Отсутствие патента при требовании охранять «уникальные идеи» выглядит, как минимум, странно.
2.4. Деловая этика и репутация: главная защита, которая работает
Важно понимать: мы не ищем способов обойти обязательства или «сливать» информацию клиентов. Напротив, наша репутация — это наш главный актив и основной источник новых проектов.
Для нас соблюдение конфиденциальности — это вопрос выживания бизнеса.
Если разнесется слух, что мы разглашаем данные заказчиков, обсуждаем их проекты на стороне или используем чужие идеи без разрешения — мы просто потеряем всех клиентов. Никто не придет к исполнителю, которому нельзя доверять.
Именно поэтому:
мы подписываем NDA с каждым клиентом;
мы строго соблюдаем договоренности;
мы не используем информацию клиентов в своих целях;
мы не раскрываем детали проектов третьим лицам.
Это вопрос не столько юридической ответственности, сколько профессиональной этики и здравого смысла.
Но! Именно поэтому нам так важно, чтобы обязательства были четкими и понятными. Мы должны точно знать: что именно мы обязаны защищать? Как эта информация передана? Есть ли на ней гриф? Зафиксирована ли она?
Неопределенность вредит обеим сторонам:
Клиенту — потому что создает ложное ощущение защищенности там, где реальной защиты нет.
Нам — потому что оставляет возможность для злоупотреблений и необоснованных обвинений.
Мы за честные и прозрачные правила, которые одинаково защищают и заказчика, и исполнителя. Именно такие отношения ведут к долгосрочному и успешному сотрудничеству.
Часть 3. Как должно быть: разумный подход к конфиденциальности
3.1. Только письменная форма с грифом
Конфиденциальной признается информация, которая:
Зафиксирована на материальном носителе (бумага, файл);
Имеет четкий гриф «Коммерческая тайна» или «Конфиденциально»;
Передана по согласованным защищенным каналам связи (например, через ЭДО или с использованием шифрования).
В соглашении можно указать конкретные каналы, которые считаются безопасными:
Системы ЭДО (Диадок и аналоги);
Корпоративная почта с шифрованием;
CRM-системы с разграничением доступа;
Специализированные сервисы для обмена файлами.
Устные переговоры, встречи, звонки и обсуждения в мессенджерах не порождают обязательств по конфиденциальности. Это позволяет обеим сторонам свободно обмениваться идеями, не опасаясь, что случайно сказанная фраза станет основанием для многомиллионного иска.
Если в ходе устного обсуждения заказчик понимает, что озвучивает действительно ценную информацию, он всегда может:
Зафиксировать ее письменно;
Направить по защищенному каналу;
Снабдить соответствующим грифом.
Часть 4. Правовая позиция (можно использовать в договорах)
На основании изложенного мы рекомендуем включать в соглашения о конфиденциальности следующее условие:
«Конфиденциальной признается информация, переданная Сторонами друг другу исключительно в письменной форме на материальных носителях (в том числе в электронном виде), снабженная грифами "Коммерческая тайна" или "Конфиденциально" и направленная по согласованным Сторонами каналам связи (электронная почта, системы ЭДО, CRM). Информация, переданная в устной форме, в том числе в ходе переговоров, встреч, телефонных разговоров, а также в мессенджерах, не признается конфиденциальной и не порождает обязанностей по ее охране.»
Заключение
Уважаемые заказчики! Мы прекрасно понимаем ваше желание защитить свои идеи и коммерческие секреты. Это нормально и правильно. Но защита должна быть разумной, законной и понятной для обеих сторон.
Требование считать конфиденциальной любую устную информацию:
противоречит закону (ФЗ-98 требует материального носителя и грифа);
создает риски для исполнителя (возможность злоупотреблений и неоплаты работы);
не защищает по-настоящему ценные идеи (патент защищает лучше любого NDA);
порождает неопределенность (невозможно понять, что именно охраняется).
Статья носит информационный характер и не является юридической консультацией. Для решения конкретных правовых вопросов рекомендуем обращаться к квалифицированным юристам.
Не является рекламой.
Хотите увеличить прибыль и снизить накладные расходы?
Получите оценку работ по внедрению Битрикс24
ИП Трошкина Ю.В.
ИНН: 344311875503ОГРНИП: 316344300149001
— Бесплатные Сайты и CRM.